마이클 A. 해리스 지음
미국 이민국(USCIS)의 새로운 정책 메모는 최근 몇 년 동안 신분 조정 관행에 있어 가장 중요한 변화 중 하나를 예고하는 것일 수 있습니다.
2026년 5월 21일자 메모에 따르면, 신분 조정은 "재량과 행정적 특혜의 문제"이며, 신청자가 일반적인 영사 이민 비자 절차를 거치지 않고도 받을 수 있도록 허용하는 "특별 구제 조치"입니다. 이민국(USCIS) 보도자료는 더 나아가 미국에 거주하는 비이민자가 영주권을 신청하려면 일반적으로 "특별한 상황이 아닌 한 본국으로 돌아가 신청해야 한다"고 밝혔습니다.
하지만 그것이 의회가 이민 및 국적법에 명시한 내용일까요? 의회는 신분 조정이 드물기를 의도했을까요? 아니면 의회는 합법적인 국내 영주권 취득 절차를 마련한 다음, 언제 신청이 가능하고 언제 금지되며 특정 위반 사항이 언제 용서될 수 있는지를 규정했을까요?
그러한 질문들은 EB-5 투자자들에게 중요합니다.
이미 미국에 거주하는 많은 투자자들에게 있어, I-485 양식을 제출하는 것은 EB-5 투자 계획의 핵심 요소가 되었습니다. 신분 조정을 통해 적격 투자자들은 미국에 체류하면서 취업 허가를 신청하고, 사전 입국 허가를 신청하며, 영사관을 통한 절차의 불확실성을 피할 수 있습니다. 이번 새로운 지침은 이러한 선택권을 완전히 없애는 것은 아니지만, 이민국 담당자들이 해당 절차에 대해 더욱 회의적인 시각을 갖게 할 가능성이 있습니다.
신분 조정이란 무엇인가요?
신분 조정은 이미 미국에 거주하는 사람이 해외에서 이민 비자 인터뷰를 받기 위해 출국하지 않고도 합법적인 영주권자가 될 수 있도록 하는 절차입니다.
기본 근거는 이민 및 국적법(INA) §245(a)입니다. 이 조항은 이민국(USCIS)이 심사를 거쳐 입국 허가를 받았거나 가석방되었고, 이민 비자 발급 자격이 있으며, 비자가 즉시 발급 가능하고, 미국 입국이 허용되는 적격 신청자의 신분을 조정할 수 있도록 허용합니다.
이것은 법의 허점이 아닙니다. 법률에 명시된 사항입니다.
의회는 조정 절차를 여러 차례 수정하고 개선해 왔습니다. 의회는 제한 사항, 예외 사항, 특별 규칙 및 면제 조항을 만들었습니다. 많은 EB-5 투자자를 포함한 취업 기반 신청자에게 가장 중요한 것 중 하나는 이민 및 국적법(INA) §245(k)입니다.
미국 이민국(USCIS)은 무엇을 바꾸고 있나요?
이민국(USCIS)은 이민 및 국적법(INA) 제245조(a)항의 내용을 변경하지 않습니다. 이는 오직 의회만이 할 수 있는 일입니다.
대신, 이민국은 담당 공무원들이 재량권을 행사하는 방식을 바꾸고 있습니다.
해당 메모는 담당관들에게 신분 조정은 재량 사항이며, 영사관을 통한 절차가 일반적인 이민 비자 발급 경로이고, 신분 조정 신청(AOS)은 영사관 절차를 대체하는 것으로 간주되어서는 안 된다는 점을 명심하라고 지시하고 있습니다.
해당 메모는 담당 공무원들에게 신청자의 전체 이민 이력을 고려하도록 지시하고 있으며, 여기에는 이전 체류 신분, 가석방 및 입국 관련 사항 준수 여부, 허위 진술, 사기, 불법 취업, 그리고 이민 당국에 대한 이전 진술과 일치하지 않는 행위 등이 포함됩니다.
이는 곧바로 다음과 같은 질문을 제기합니다. 이민국(USCIS)은 사기나 불법 취업과 같은 실제적인 부정적 사실 때문에 신분 조정 신청을 거부할까요? 아니면 미국에서 I-485 신청서를 제출하기로 한 결정 자체를 부정적인 요인으로 간주할까요?
첫 번째 접근 방식은 일반적인 재량권 행사입니다. 두 번째 접근 방식은 훨씬 더 적극적인 정책 변화입니다.
이것이 EB-5 투자자에게 중요한 이유는 무엇일까요?
EB-5 투자자들은 영주권을 취득하기 전에 임시 비자로 미국에 입국하거나 체류하는 경우가 많습니다. H-1B 또는 L-1 비자 소지자도 있고, F-1, E-2, O-1, B-1/B-2 또는 기타 비이민 비자 소지자도 있습니다.
H-1B 또는 L-1 비자 투자자의 경우, 이중 의도가 인정되는 비자 유형이므로 분석이 더욱 철저해야 합니다. 법률에 따르면 H-1B, L, O, P, E 비자 유형 모두 이중 의도가 인정되며, H-1B 및 L 비자 신청자는 영주권을 취득할 수 있으며, 그 사실만으로 임시 비자 자격이 무효화되지 않습니다.
하지만 F-1 비자 소지 투자자는 어떻습니까? F-1 비자로 입국한 사람은 어떻습니까? B-2 비자 소지자였다가 나중에 투자를 결정하고 EB-5 비자 케이스를 신청한 경우는 어떻게 되나요? 만약 신청자가 가석방으로 미국에 입국했다면 어떻게 되나요? 신청자가 단기간 동안 불법 취업 경력이 있다면 어떻게 되나요? 투자자가 이미 I-485 신청서를 제출하고 몇 달 또는 몇 년 동안 기다리고 있는 경우는 어떻게 되나요?
이러한 질문들이 새로운 메모가 I-485 심사 과정에서 주요 쟁점으로 부각시킬 수 있는 사항들입니다.
추후 미국 이민국(USCIS)의 발표는 EB-5 투자자들에게 중요한 의미를 가질 수 있습니다.
해당 메모가 공개된 후, USCIS는 비즈니스 인사이더(Business Insider) 보도를 통해 새로운 정책의 적용 범위를 명확히 하려는 듯한 성명을 발표했습니다. USCIS 대변인 잭 카흘러는 기관이 정책을 시행하는 과정에서 "경제적 이익을 제공하거나 국가적 이익에 부합하는 신청서를 제출하는 사람들은 현재 절차를 계속 진행할 수 있을 것이며, 다른 사람들은 개별적인 상황에 따라 해외에서 신청하도록 요청받을 수 있다"고 밝혔습니다. 또한 해당 기사는 USCIS가 어떤 신청서가 경제적 이익을 제공하거나 국가적 이익에 부합하는지 어떻게 판단할 것인지에 대해서도 불분명하다고 지적했습니다.
그 내용은 EB-5 투자자들에게 중요합니다.
EB-5 프로그램은 본질적으로 경제적 이익을 위한 이민 비자입니다. 관련 법규는 투자 유치와 일자리 창출을 요구합니다. EB-5 투자자들은 단순히 편의상 미국에 체류할 수 있도록 허가를 요청하는 것이 아닙니다. 이들은 미국 의회가 제정한, 자본을 미국으로 유입시키고 미국인 근로자를 위한 일자리를 창출하기 위해 마련된 투자 이민 프로그램을 통해 신청하는 것입니다.
이 발언은 의회가 최근 EB-5 비자 조정 절차에 대해 직접적으로 언급한 점에서 중요할 수 있습니다. EB-5 개혁 및 무결성법에 의해 추가된 이민 및 국적법(INA) 245조 (n)항에 따르면, EB-5 청원 승인으로 비자가 즉시 발급될 경우, 투자자의 비자 조정 신청은 EB-5 청원과 동시에 제출되었든, 그 이후에 제출되었든 "적법하게 제출된 것으로 간주"됩니다. 이는 강력한 법률 문구입니다. 승인을 보장하는 것도 아니고 재량권을 완전히 없애는 것도 아니지만, 의회가 적격 EB-5 투자자들이 미국 내에서 비자 조정 신청을 할 수 있을 것으로 기대했음을 확인시켜 줍니다.
따라서 이민국 대변인의 성명은 법률에 따라 이미 사실이어야 할 내용을 뒷받침하는 것입니다. 즉, EB-5 투자자는 영사 절차를 피하려는 일반 신청자처럼 취급되어서는 안 된다는 것입니다.
경제 이민 범주에 속하는 신청자들은 종종 동시 신청을 위해 의회의 특정 승인에 의존합니다.
하지만 이 성명은 완전한 답변이 아닙니다. 이는 규정도 아니고, 법령도 아니며, 이민국(USCIS) 정책 매뉴얼의 구속력 있는 조항도 아닙니다. 또한 이민국은 "경제적 이익" 또는 "국가적 이익"이 무엇을 의미하는지 아직 정의하지 않았습니다. 공식적인 지침이 발표될 때까지 EB-5 투자자들은 해당 메모의 적용 대상에서 제외된다고 가정해서는 안 됩니다. 오히려 투자, 일자리 창출, 사업 활동, 자금의 합법적 출처 및 경로, 그리고 신분 조정이 EB-5 프로그램의 목적과 부합함을 보여주는 기타 사실들을 포함하여 해당 사례의 경제적 이익을 적극적으로 입증해야 합니다.
이민국(USCIS)의 245(k) 문제
이민 및 국적법(INA) §245(k)는 새로운 이민국(USCIS) 입장에 대한 가장 중요한 법적 답변 중 하나입니다.
섹션 245(k)는 EB-5 투자자를 포함한 많은 취업 기반 신분 조정 신청자가 제한적인 이민법 위반에도 불구하고 신분 조정(AOS) 자격을 유지할 수 있도록 허용합니다. 단, 마지막 합법적 입국 이후 불법 취업, 합법적 신분 유지 실패 또는 기타 신분 위반의 총 기간이 180일을 초과하지 않는 경우에 한합니다.
왜 중요한가요?
§245(k)는 의회가 취업 기반 신청자들이 미국 내에서 신분 조정을 할 것으로 예상했음을 보여주므로, 의회는 단순히 "해외로 가서 영사 절차를 밟으십시오"라고 말하지 않았습니다. 대신 의회는 특정 취업 기반 신청자들이 제한적 체류 자격 위반 후에도 신분 조정을 할 수 있도록 하는 구체적인 규칙을 만들었습니다.
이는 신분 조정이 예외적인 경우에만 허용되어야 한다는 이민국(USCIS)의 일반적인 견해와 양립하기 어렵습니다.
이민국(USCIS)은 여전히 §245(k) 조항이 자격 요건만 유지할 뿐, 영주권 부여를 보장하는 것은 아니라고 주장할 수 있습니다. 이는 사실입니다. 영주권 부여는 여전히 재량 사항입니다. 그러나 재량권이 새로운 법적 제한을 대체해서는 안 됩니다.
AOS는 역사를 가지고 있습니다.
신분 조정은 수십 년 동안 이민 제도의 일부였습니다. 이는 이미 미국에 거주하는 자격 요건을 충족하는 신청자들이 영사관 절차로 인한 지연, 비용 및 불편함 없이 영주권을 취득할 수 있도록 고안되었습니다.
시간이 흐르면서 의회는 신분 조정(AOS)을 일부 제한하기도 하고 다른 방식으로 확대하기도 했습니다. 이민 및 국적법(INA) §245(c)는 불법 취업, 체류 신분 유지 실패 또는 입국 조건 위반 경력이 있는 많은 신청자를 금지합니다. 그러나 의회는 예외 조항도 마련했습니다. 직계 가족은 다른 방식으로 취급됩니다. 취업 이민 신청자는 §245(k)의 혜택을 받을 수 있습니다. 다른 범주의 신청자들도 각각 특별한 신분 조정 규칙을 따릅니다.
그 구조는 중요합니다. 그것은 의회가 조정을 제한하는 방법을 알고 있었다는 것을 보여줍니다. 또한 의회가 모든 경우에 영사 절차를 요구하지 않기로 선택했다는 것을 보여줍니다.
따라서 법적인 문제는 다음과 같습니다. 이민국(USCIS)이 의회가 제정하지 않은 사항을 시행하기 위해 재량권을 행사할 수 있는가?
정부의 가장 강력한 주장
이민국(USCIS)의 주장은 타당성이 있습니다. 이민 및 국적법(INA) 245조 (a)항은 재량적 조항을 사용하고 있습니다. 해당 조항은 적격 신청자의 신분이 "조정될 수 있다"고 명시하고 있습니다. 법원과 이민항소위원회(BIA)는 신분 조정을 재량적 구제 조치, 경우에 따라서는 행정적 특혜의 문제로 반복적으로 설명해 왔습니다. 이민국은 해당 메모에서 이러한 문구와 판례에 크게 의존하고 있습니다.
또한 해당 메모에는 담당자들이 재량에 따라 신분 조정을 거부할 경우 모든 상황을 종합적으로 고려하고 서면으로 사유를 제시해야 한다고 명시되어 있습니다. 이러한 사례별 적용이라는 표현이 중요합니다. 이는 이민국(USCIS)이 구속력 있는 새로운 규칙을 만들었다는 주장을 반박하기 위한 의도로 해석될 수 있습니다.
가장 강력한 도전
가장 큰 문제는 이민국(USCIS)이 재량권을 영주권 신청에 대한 반대 추정으로 바꾸려 할 수도 있다는 점입니다. "영주권 신청은 재량 사항이며, 모든 긍정적 및 부정적 요소를 고려할 것입니다."라고 말하는 것과 "영주권 신청은 재량 사항입니다."라고 말하는 것에는 분명한 차이가 있습니다.
그리고 “미국 내 신청자는 특별한 사정이 없는 한 일반적으로 영사 절차를 거쳐야 한다”고 말하는 부분도 있습니다. 첫 번째 진술은 전통적인 재량적 심사 범위에 부합합니다. 두 번째 진술은 새로운 자격 요건 규칙처럼 들립니다. 이러한 차이점은 소송에서 핵심 쟁점이 될 수 있습니다. 만약 이민국(USCIS) 담당자들이 영사 절차가 가능하다는 이유로 I-485 신청을 거부하기 시작한다면, 신청자들은 이민국이 이민 및 국적법(INA) 제245조를 위반했고, 사전 고지나 의견 수렴 절차 없이 새로운 법률 규칙을 채택했으며, 이전 제도 하에서 신청했던 사람들의 신뢰 이익을 고려하지 않았다고 주장할 수 있습니다.
이민국(USCIS)의 보도자료는 기관에 추가적인 문제를 야기할 수 있습니다. 해당 메모는 훨씬 더 신중한 법률 용어로 작성되었습니다. 보도자료는 영주권을 원하는 임시 비이민자는 특별한 상황을 제외하고는 해외로 "돌아가야 한다"고 명시하고 있습니다. 이러한 표현은 훨씬 더 단정적으로 들립니다.
EB-5 투자자들은 무엇을 기대해야 할까요?
EB-5 투자자들은 I-485 신청서가 더욱 증거 중심적으로 변할 것으로 예상해야 합니다. 성공적인 신분 조정 신청을 위해서는 EB-5 자격 및 입국 자격 요건 충족 여부 외에도 신청자가 재량에 따라 신분 조정을 받을 자격이 있는 이유를 설명해야 할 수도 있습니다.
관련 사실에는 합법적인 입국, 체류 신분 유지, 비자 조건 준수, 깨끗한 이민 기록, 사기 또는 허위 진술 없음, 세금 준수, 투자 자금의 합법적인 출처 및 경로, 일자리 창출, 사업 활동, 가족 관계, 지역 사회 관계, 미국 내 자녀 교육, 영사 절차로 인한 어려움, 그리고 투자자의 미국에 대한 전반적인 기여도가 포함될 수 있습니다.
§245(k) 조항에 의존하는 투자자는 무단 취업 또는 체류 신분 위반 기간을 신중하게 계산해야 합니다. 이중 의도가 없는 투자자는 시기, 여행, 비자 신청, 입국 및 영사관 또는 국경 담당관에게 한 진술에 특히 주의를 기울여야 합니다.
이로써 EB-5 신분 조정 절차가 종료되는 건가요?
그렇지 않습니다.
이 메모는 이민 및 국적법(INA) 제245조(a)항을 폐지하지 않습니다. 동시 신청 제도를 폐지하지도 않습니다. 제245조(k)항을 폐지하지도 않습니다. EB-5 투자자가 신분 조정 대상에서 무조건 제외된다는 내용도 없습니다.
하지만 이는 새로운 정책 방향을 시사합니다. 이민국(USCIS)은 담당자들이 신분 조정을 예외적인 경우로 간주하고 영사관 절차를 일반적인 경로로 취급하기를 원합니다. EB-5 투자자들에게 이는 더 엄격한 심사, 재량에 의한 거부 증가, 그리고 이민국 권한의 한계에 대한 소송 증가를 의미할 수 있습니다.
결론
핵심 질문은 간단합니다. 신분 조정은 미국 의회가 적격 신청자에게 제공하는 법정 경로인가, 아니면 극히 드물게만 허용되어야 하는 예외적인 절차인가?
이 질문에 대한 답은 EB-5 투자자들에게 매우 중요합니다.
의회는 신분 조정 제도를 만들었습니다. 의회는 취업 기반 신분 조정 제도를 만들었습니다. 의회는 §245(k) 조항을 만들었는데, 이 조항은 제한된 신분 문제에도 불구하고 많은 취업 기반 신청자들이 신분 조정을 받을 수 있도록 명시적으로 허용합니다.
이민국(USCIS)은 신청자가 재량권 행사에 따른 유리한 결과를 얻을 만한 자격을 갖추도록 요구할 수 있습니다. 그러나 이민국이 의회가 허용한 일반적인 경우에 재량권을 행사하여 신분 조정을 거부할 경우 심각한 법적 문제에 직면할 수 있습니다.
현재로서는 EB-5 투자자들은 I-485 신청서를 단순한 절차적 서류 제출 이상의 의미로 받아들여야 합니다. 이는 재량적 신청이며, 이번 새로운 지침에 따라 재량권 행사 여부가 그 어느 때보다 중요해질 수 있습니다.
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