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EB-5 가이드

7단계: EB-5 자본 재배치 계획

로버트 C. 디바인

프로젝트 개발자와 투자자는 다음과 같은 가능성을 고려해야 합니다. 투자된 EB-5 자본의 "재배치" 처음에 계획한 프로젝트가 아닌 다른 프로젝트에 참여하고 이에 대해 계획을 세우고 선택합니다. USCIS는 최근 진행 중인 프로젝트에 대한 제안 문서, 예비 투자자를 위한 신중한 선택, 새로운 지침 이전의 재배치와 관련된 USCIS에 대한 소송 가능성에 대한 일부 변경 사항을 생성해야 하는 재배치에 대한 몇 가지 중요한 매개 변수를 명확히 했습니다.

USCIS의 재배치 정책

EB-5 및 지역 센터에 관한 초기 법률 및 규정의 초안 작성자는 주제가 될 초기 프로젝트 이외의 어떤 것도 예상하지 않았습니다. 투자자의 I-526 청원서. EB-5 프로그램이 특히 중국에서 태어난 투자자들에 의해 많이 사용되면서 2014년까지 일부 투자자들은 비자 번호를 받기까지 수년에서 수년을 기다려야 한다는 것이 분명해졌습니다. 투자자는 XNUMX년의 조건부 거주 기간이 끝날 때까지 위험을 감수하면서 “투자를 유지”해야 하기 때문입니다.[1] 투자자가 비자 번호를 받고 이민한 후에만 시작되는 업계 이해관계자들은 계획된 일자리 창출 기업(JCE)이 투자자의 투자 유지 의무 이전에 EB-5 자본을 "신규 상업 기업"(NCE)에 반환할 수 있다고 예상했습니다. 끝났고 심지어 이민하기 전에도 마찬가지였습니다. 따라서 이해관계자들은 자본을 다른 적격 용도로 "재배치"할 수 있는 NCE의 능력을 인정하고 그러한 재배치에 허용되는 매개변수를 명확히 해달라고 USCIS에 압력을 가했습니다.

2015년 USCIS는 정책 메모 초안을 발표했으며, 이는 2017년 정책 매뉴얼 업데이트의 변경 사항으로 마무리되었습니다.[2] 다행스럽게도 USCIS는 투자자가 원래 계획한 JCE가 필요한 일자리 창출을 달성한 후 NCE가 다음과 같이 원래 프로젝트에서 자본을 반환받는 경우(예: 대출금 상환을 통해) 투자자가 투자를 유지하는 데 실패하지 않는다는 점을 인식했습니다. “상업적으로 합리적인 기간 내에” NCE는 투자자의 조건부 거주 기간이 완료될 때까지 EB-5 투자자의 자본을 다른 적격 상업 활동에 재배치합니다.

정책 매뉴얼은 원래 이 재배포에 허용되는 매개변수에 대해 비참할 정도로 명확하지 않았습니다. 채용대상지역 또는 지역 센터 관할권, 새로운 일자리 창출 활동을 창출하는 대신 기존 자산에 대한 다른 사람의 이자를 상환하는 데 사용할 수 있는지 여부, 원래 프로젝트와 유사한 프로젝트 또는 재무 구조에 있어야 하는지 여부와 시기. 수년 동안 업계 이해관계자들은 USCIS가 실질적인 규정 준수를 위한 정책을 명확히 하도록 부지런히 노력했습니다.[3] 명확성이 부족하여 EB-5 프로젝트 개발자, NCE 및 투자자 간에 협상된 어려운 위험 관리 결정이 NCE로 돌아오는 수십억 달러에 영향을 미치게 되었습니다.

USCIS는 재배치 정책을 명확히 합니다.

24년 2020월 2일, USCIS는 예기치 않게 좁은 해석을 포함한 보다 명확한 지침을 발표했는데, 불행히도 USCIS는 이 지침이 소급 적용될 것이라고 밝혔습니다. EB-4 판결에 관한 USCIS 정책 매뉴얼 제6권 파트 G의 5장과 XNUMX장을 개정합니다.[4] USCIS는 재배치 시 다음 요구 사항을 따라야 한다고 명시했습니다.

  1. 원본 NCE를 통해 이루어져야 합니다. 이는 NCE 관리자의 사기 또는 실종을 겪은 투자자에게 영향을 미칩니다. 왜냐하면 투자를 유지하고 필요한 일자리를 창출하는 요구 사항을 충족하기 위해 재배치를 달성하기 위해 어떻게든 NCE에 대한 통제권을 획득해야 하기 때문입니다. 이러한 투자자들은 파산이나 법정관리를 통해 분배를 받고 개별적으로 재투자할 수는 없습니다.
  2. 목표 고용 지역에 있을 필요는 없습니다. 2019년 XNUMX월 발효된 "현대화" 규정에 따라 TEA 자격에 대한 규칙이 중간에 강화된 점을 고려하면 이는 큰 안도감을 줍니다. 그러나 불행하게도 USCIS는 원래 투자가 충분한 일자리를 창출하지 못한 경우 TEA가 필요하지 않다고 명시하지 않았습니다. 재배치를 통해 투자자와 더 많은 크레딧을 받아야하므로 이 문제는 여전히 불분명합니다.
  3. 재배치 당시 원래 후원하는 지역 센터의 관할권 내에 있어야 합니다. 따라서 지역 센터는 자신이 후원하는 NCE가 자본을 재배치할 수 있는 지리적 영역을 확장하기 위해 가능한 한 광범위하고 신속하게 지리적 범위를 확장하는 방법을 고려해야 합니다. 정책 매뉴얼의 구조에 따르면, 재배치 시에도 원래 지역 센터의 후원 및 지리적 관할권을 사용해야 하는 새로운 요건은 투자자가 조건부 영주권을 승인받기 전에만 투자자에게 적용되는 것으로 보이며, 이 요건은 그렇지 않다는 강력한 주장이 있는 것으로 보입니다. 투자자가 승인을 받은 후에 신청하면 지역 센터 전환의 "중요한 변경"이나 심지어 지정 종료도 더 이상 I-829 적격성에 영향을 미치지 않습니다.
  4. 상업적으로 합리적인 기간 내에 있어야 하며, 현재 USCIS에서는 1년으로 이해하고 있지만 전체 상황에 따라 더 긴 기간이 합리적인 것으로 보일 수 있습니다.
  5. "상업 활동"을 생성해야 하며 5차 시장에서 금융 상품 구매를 포함해서는 안 됩니다. 업데이트에서는 공공 사업 프로젝트를 위한 "신규 발행 채권"에 대한 적격 투자의 이전 사례를 제거했지만 분명히 USCIS는 여전히 신축 또는 개조를 위한 REIT와 같은 기타 "새로운" 자본 사용과 함께 그러한 재배치를 승인할 것입니다. . 원래의 EB-5 투자와 마찬가지로 USCIS는 EB-XNUMX 자본을 "임시 브리지 파이낸싱"을 대체하는 데 사용할 수 있도록 허용하는 USCIS 정책에 맞지 않는 한 재배치가 자산에 대한 다른 사람의 지분을 단순히 대체할 수는 없다고 믿습니다. 이는 일부 평판이 좋은 업계 관계자가 선의로 홍보하는 일부 "재배치 솔루션"의 자격에 의문을 제기하는 것 같습니다. 
  6. "적법한 사업을 지속적으로 수행하려는 NCE의 목적과 일치하는 모든 활동"이 포함될 수 있습니다. 이는 재배치가 투자자의 I-526 청원서와 함께 제출된 NCE 원본 문서의 범위 내에 있어야 한다는 원래 지침의 개념을 제거하기 위한 것으로 보입니다. 재배치가 발생하기 전에 관련 문서를 수정하면 범위 문제가 해결될 수 있는 것으로 보이며, 이는 기업의 지배구조 조항에 따라 투자자의 동의가 필요할 수 있습니다.
  7. 최소한 USCIS가 양식과 지침을 개정할 때까지는 지역 센터의 연간 I-924A 보고서에 보고할 필요가 없습니다. 후속 USCIS Q&A. 그럼에도 불구하고 지역 센터는 NCE가 투자자의 규정 준수를 보장하고 있음을 보여주기 위해 후원 NCE의 모든 투자자가 조건부 거주가 종료될 때까지 재배치에 대한 최소한 정보를 부록에 포함시키는 것이 바람직할 수 있습니다. I-526 청원이 보류 중인 투자자는 재배치 증거를 삽입하거나 이에 대한 USCIS 증거 요청(RFE)을 기다릴 수 있습니다. USCIS는 자본이 여전히 원래 프로젝트에 묶여 있거나 NCE로 반환되어 재배치되었음을 확인하는 RFE를 통해 최종 I-526 판결에 앞서 체계적으로 시작할 수 있습니다. 투자자가 I-526 승인 후 조건부 거주자로 입학하기 전에 재배치에 대한 보고를 시작하도록 요구하는 것은 없습니다. 투자자는 재배치에 대한 증거를 가지고 대응할 준비를 해야 합니다. 이민 비자 신청이나 신분 조정을 담당하는 담당관이 질문하는 경우.

EB-5 재배포에 대한 경쟁 고려 사항

EB-5 투자자의 압도적 다수는 투자자가 본질적으로 수동적인 하나 이상의 프로젝트에서 여러 투자자의 자본을 모으는 방식으로 지역 센터가 후원하는 NCE에 자본을 투자했습니다. 명확한 USCIS 정책이 없는 상황에서 투자자에게 증권을 제공하는 NCE 관리자는 재배치 결정을 내릴 때 상당한 재량권을 갖는 경향이 있습니다. 일부 NCE는 이민에 대해 보다 보수적인 접근 방식 및/또는 투자자 입력에 대한 더 많은 요구 사항을 갖춘 계약을 마케팅했습니다. 재배치의 전망은 투자자들에게 이민 위험, 유동성 및 다양화 간의 경쟁적인 위험 관리 고려 사항을 제시합니다.

재배포 옵션 없음: 완전한 이민 안전을 위해 일부 NCE는 NCE와 JCE가 모든 투자자에 대해 CPR이 끝날 때까지 JCE에 자본을 남겨 두도록 노력했습니다. 이를 위해서는 JCE가 예측할 수 없고 점점 길어지고 상업적으로 허용되지 않으며 때로는 불가능한 대출 조건을 약속해야 합니다. 그러한 약속이 마련되고 준수될 수 있더라도 NCE와 투자자는 시간이 지남에 따라 JCE의 경제적 위험에 계속 노출될 수 있으며 좋은 환매 기회를 놓칠 수 있습니다.

재배포 유형: 이민 규정 준수 목적으로 가장 안전한 유형은 원래 프로젝트와 유사하거나 적어도 기존 자산 소유자의 이익을 매수하지 않고 새로운 상업 활동에 자본을 사용하는 유형입니다. 그러나 이러한 옵션은 제한된 유동성과 더 큰 경제적 위험을 수반하는 경향이 있습니다. 이미 개발된 프로젝트나 공개적으로 거래되는 증권에 대한 기존 지분을 매입하면 다각화를 통해 훨씬 더 큰 유동성을 확보하고 위험을 줄일 수 있지만 USCIS는 이제 이것이 이민 자격을 박탈할 것이라는 점을 분명히 했습니다. 위에서 언급한 바와 같이, 재배치에는 "공공 사업 프로젝트의 신규 발행 채권" 구매 또는 건축 또는 개조를 위한 신규 발행 REIT의 구매가 포함될 수 있으며, 이는 2차 시장에서 해당 상품의 유동성을 가져올 수 있습니다. 

재배포 시기: USCIS는 재배치가 "상업적으로 합리적인 기간" 내에 이루어져야 한다고 규정하고 있으며, 현재는 이 기간이 최소 1년이며 전체 상황에 따라 더 길어질 수 있다고 말합니다. 첫 번째 프로젝트와 같은 새로운 프로젝트에 대출을 준비하는 것은 첫 번째 프로젝트가 NCE를 상환한 후 시간이 걸릴 수 있으며 때로는 거래가 성사될 수도 있습니다. 신규 발행 채권 또는 신규 프로젝트를 위한 REIT는 항상 즉시 이용 가능한 것은 아니며, 특정 신규 발행에서 구매할 수 있는 채권 또는 지분 금액은 발행자가 경쟁 입찰자에게 자신만의 방식으로 지분을 할당하기 때문에 예측할 수 없습니다. NCE와 투자자는 USCIS가 자금이 확보된 후 재투자를 완료할 수 있는 합리적인 시간 내에 이러한 문제를 고려하기를 바랄 것입니다. NCE는 재배치 및 예측할 수 없거나 통제할 수 없는 차질이 발생할 경우 이를 준비하기 위한 노력을 주의 깊게 문서화해야 합니다. 투자자가 "유지 기간" 종료 후 1년 이내인 경우에도 NCE는 해당 기간 동안 단기 재배치 옵션을 마련하기 위한 지속적인 노력을 문서화해야 합니다.

재배포 기간: 아마도 이민 목적을 위한 가장 안전한 접근 방식은 마지막 투자자가 조건부 거주가 종료될 때까지 모든 투자자에 대해 재배치를 계속하는 것입니다. 그러나 특히 일부 투자자가 중국 태생, 베트남 및 인도 출신의 오랜 대기로 인해 다른 투자자보다 훨씬 더 빨리 조건부 영주권을 획득하는 경우, 이 접근 방식은 긴 비자 대기 시간을 기대하지 않는 예비 투자자에게 점점 더 실행 불가능하고 가장 불쾌합니다. 서로 다른 이민 일정에 따라 서로 다른 시기에 자본을 회수하려면 나중에 퇴사할 투자자의 투자 위험 증가에 대한 완전한 공개와 사전 동의가 필요합니다. NCE는 USCIS가 금지된 상환 또는 채무 합의로 간주하는 것처럼 보이는 것조차 피해야 합니다. USCIS는 “영주권 조건을 해제한 후 가능한 한 빨리 투자를 종료하려는 선입견을 입증하는 합의는 허용되지 않는 부채 계약을 구성할 수 있습니다.”라고 명시합니다. USCIS는 일정에 따라 JCE에서 NCE 상환을 제공하지만 해당 시점까지 이민 절차에서 필요한 단계에 도달한 투자자에게 배포를 제공하고 다른 사람들에게 재배치를 제공하는 합의를 지속적으로 승인했습니다.

재투자에 있어서 투자자의 선택: NCE는 종종 재투자 여부 또는 어떤 재투자를 선택할 것인지 완전한 재량권을 유지하기로 결정했습니다. 잠재 투자자는 통제력이 없다는 것에 대해 불안감을 느낄 수 있으며 NCE 관리자의 자기 거래 가능성에 대해 걱정할 수 있습니다. 그러나 재량권이 있는 관리자는 자금이 재투자될 수 있게 되는 시점에 법률 정책 및 비즈니스 위치를 평가할 수 있는 가장 좋은 위치에 있을 수 있습니다. 투자자의 최선의 이익. 일부 NCE는 특정 재투자 선택에 대해 집단 투자자의 승인을 제공했지만, 그러한 합의는 투표에서 서로 다른 상황에 있는 다양한 투자자 집합을 경쟁하게 할 수 있습니다. 예를 들어, 조건부 거주 기간이 만료된 사람들은 자신의 자본을 분배할 수 있는 모든 조치에 투표하는 경향이 있는 반면, 이민 처리를 기다리는 사람들은 이민이 가장 안전한 옵션을 선택하는 경향이 있습니다. 

NCE는 USCIS가 명시적으로 명시한 공공 사업 프로젝트를 위한 신규 발행 지방채 구매(적절한 금액이 가능한 경우)를 포함하여 자본 행사 시 다양한 옵션 중에서 개인 투자자에게 선택권을 제공하는 실험을 할 수 있습니다. 제재를 받아 이자율 위험에도 불구하고 일부 유동성을 유지하면서 이민 안전을 제공합니다. 건설이나 개조에만 사용되는 REIT와 같은 새로운 상업 활동에 자금을 지원하는 다른 종류의 수단 구매 초기 프로젝트와 같은 다른 일자리 창출 프로젝트에 대출이나 지분을 투자하는 것은 이민 안전을 최대한 제공하는 동시에 투자자를 유동성이 거의 없는 다각화되지 않은 또 다른 위험에 노출시키는 것처럼 보입니다. 그러한 선택을 할 때의 한 가지 문제는 그러한 사용에 투입된 자본의 양이 알려질 때까지 새로운 프로젝트에 대한 대출을 준비하기 어렵다는 것입니다. 이는 "닭과 달걀" 문제로 투자자 선택을 위한 특정 프로젝트를 식별하는 것을 더욱 어렵게 만듭니다. 이제 2차 투자 수단을 제외하도록 USCIS 정책이 명확해짐에 따라 NCE는 그러한 선택을 계약서에 더 과감하게 기록할 수 있습니다.

반환된 자본을 재배치하기 위한 임박한 NCE 계약으로 인해 어려움을 겪고 있는 투자자들은 NCE를 상대로 소송을 제기하거나 위협했으며, 그 중 일부는 비밀 계약으로 해결되었습니다.

각 EB-5 투자자의 조건부 거주가 종료되기 전에 EB-5 자본이 NCE로 반환될 가능성은 NCE가 무엇을 준비하고 제공할지에 대한 선택과 이민과 비즈니스 위험의 적절한 균형을 추구하는 투자자에게 복잡한 선택을 야기합니다. 명확하고 합리적인 USCIS 정책이 없으면 모든 당사자에게 좋은 조언이 필요합니다.

EB-5 절차의 다음 단계에 대해 읽어보세요: 무조건적인 영주권을 얻기 위한 I-829 절차

[1] USCIS 정책 매뉴얼, Vol. 6, 파트 G, 5장에서 해당 기관은 “유지 기간은 투자자의 조건부 영주권 상태인 2년입니다. USCIS는 투자자가 조건부 영주권을 취득한 날로부터 2년 동안 투자 지속을 보장하기 위해 투자자의 증거를 검토합니다. 투자자는 유지기간을 넘어 투자금을 유지할 필요가 없습니다.” 다음에서 이용 가능 https://www.uscis.gov/policy-manual/volume-6-part-g-chapter-5. 필요한 기간은 투자자의 최초 829년 조건부 영주권 카드가 만료되면 종료됩니다. 영주권 조건을 해제하기 위한 I-90는 이 날짜로부터 829일 이내에 제출되어야 합니다. USCIS 정책 설명은 몇 년 후 투자자의 I-829 판결까지 투자가 지속되어야 한다는 이전의 신중한 우려를 불식시켰습니다. 해당 설명 이전의 많은 NCE 문서에서는 I-XNUMX 판결을 NCE의 대출금이나 지분을 반환할 수 없거나 NCE가 투자자에게 분배할 수 없는 시점으로 언급했습니다.

[2] 정책 매뉴얼 변경 사항과 그 의미에 대한 포괄적인 검토를 보려면 작성자의 동시 기사를 참조하세요. https://www.bakerdonelson.com/webfiles/Bios/USCIS-Finalizes-EB-5-Sustainment-and-RC-Termination-Changes.pdf.

[3] 예를 들어, 주로 이 저자(IIUSA 이사회의 일부로)와 USCIS 국장인 Francis Cissna 사이의 2018년 대화 기록을 참조하십시오. https://www.uscis.gov/sites/default/files/files/nativedocuments/USCIS_Cissna_IIUSA_Meeting_and_Statistical_Analysis_Charts.pdf.

[4] USCIS 발표를 참조하세요. https://www.uscis.gov/sites/default/files/document/policy-manual-updates/20200724-EB5FurtherDeployment.pdf, 영향을 받은 장으로 연결됩니다.